案情简介

　　刘某，女，1969年7月出生。2020年5月2日，刘某到某餐饮公司工作，双方未签订任何书面协议。某餐饮公司安排刘某到某医院食堂从事打饭工作，报酬由某餐饮公司支付。2020年 12月1日，刘某在上班途中受伤。为了申请工伤认定，刘某于2021年4月27日向淮安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认与某餐饮公司自2020年5月2日起存在劳动关系。

处理结果

　　仲裁委员会裁决对刘某的仲裁请求不予支持。

　　案件评析

　　本案的争议焦点是超过法定退休年龄但未享受基本养老保 险待遇的劳动者能否成为建立劳动关系的合法主体。

　　根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发〔2005〕12号）第一条规定，劳动关系成立的要件之一为用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格。《劳动合同法》第四十四条第（二）项规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。实践中，存在不少劳动者已达到法定退休年龄却因为养老保险缴费年限不足、未办理退休手续等原因而无法享受基本养老保险待遇的情况。《劳动合同法实施条例》第二十一条 规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。《〈江苏省企业职工基本养老保险规定〉实施意见》第十二条第（一）项规定，男满六十周岁，女满五十周岁（女干部满五十五周岁）达到退休年龄。根据上述规定，劳动者达到法定退休年龄之后不再是建立劳动关系的合法主体。本案中，刘某入职时已超过法定退休年龄，不是建立劳动关系的合法主体，与某餐饮公司之间不存在劳动关系。

典型意义

　　当前，超过法定退休年龄人员继续在用人单位提供劳动的情况并不少见。如果是超过法定退休年龄且已经依法享受养老保险待遇的劳动者，其与用人单位之间形成劳务关系，提供劳务的一方在提供劳务期间受伤的，可以要求侵权方进行人身损害赔偿。为保障超过法定退休年龄劳动者的权益，化解用工单位工伤风险，建议用工单位依据《江苏省超过法定退休年龄人员和实习生参加工伤保险办法》（苏人社规〔2020〕6号）为超过法定退休年龄劳动者参加工伤保险。虽然这类劳动者与用工单位不存在劳动关系，但仲裁委员会会根据社会保险行政部门出具的工伤认定书等材料，依法支持劳动者应享受的工伤保险待遇。